本
文
摘
要
林辰/文
将消费者耳熟能详的歌曲改编成宣传自身产品的广告歌，已是快消界多个“洗脑”宣传片的共同特征。例如，海天酱油和妙可蓝多在广告中参考法国童谣《两只老虎》的旋律，就已成为二者的标志性品牌印象。
不过，改编歌曲的“创意”稍加不慎，却容易引发著作权侵权争议。其中，湾仔码头与SNH48合作的新年宣传片《好运来》，就疑似因侵犯原词曲作者的修改权而被告上法庭，且历时近一年仍未终结。
对此番争议，有律师向财经网产经指出，湾仔码头版《好运来》曲谱部分与原创歌曲《好运来》基本相同，如未经原创作者授权，极有可能构成侵权。而歌词部分，虽作出部分改动，但仍有大段内容与原创相同，因此也可能侵犯了原创词作者的著作权。
被控侵权的湾仔码头版《好运来》
近日，财经网产经由天眼查发现，车行、戚建波诉通用磨坊（中国）投资有限公司等侵害作品修改权一案在本月又一次开庭。而这起案号为（2019）京0491民初17741号的案件，自去年8月中旬开启的著作权纠纷案，历时近一年仍未落下终锤。
虽然开庭公告中未公布具体案情，但考虑到本案的被告还包括上海丝芭文化传媒集团等公司，以及通用磨坊旗下品牌湾仔码头的微博内容，财经网产经发现，此案极有可能与湾仔码头和SNH48在2017年末合作拍摄的一版《好运来》广告有关。
财经网产经对原版《好运来》和湾仔码头版《好运来》对比后发现，从普通听众的角度出发，广告歌旋律与戚建波作曲的《好运来》非常相似。而歌词也在保留了原词作者车行创作的部分歌词基础上，增加了与湾仔码头产品关联的修改。例如，将部分歌词替换为“一起来煮水饺是妈妈的味道，暖胃暖心幸福泡泡往上冒……除夕吃完水饺新年一定好，包着幸福美满煮着喜气欢笑。”
图片来源：湾仔码头《好运来》广告截图
目前，湾仔码头官方微博上已无《好运来》视频广告，但仍保留了数条自2017年底开始，持续到2018年初的携带“吃湾仔，好运来”话题的微博。
财经网产经据此询问通用磨坊方面，（2019）京0491民初17741号案是否是因湾仔码头与SNH48的合作视频广告《好运来》引发，若是，该案预计将给通用磨坊带来多大程度的经济损失。通用磨坊内部是否有对营销创意合规性把关不严的审核责任。
但通用磨坊方面并未对上述提问进行正面回复，仅表示，该案件尚在司法审理过程中，尚无相关细节可透露。湾仔码头尊重和支持司法机关的工作，相信司法机关会依法作出公正的结论。
对此，北京市京师律师事务所魏剑啸律师向财经网产经分析道，“湾仔码头”产品广告中播放的歌曲《好运来》，曲谱部分与原创歌曲《好运来》基本相同，如未经原创作者授权，极有可能构成侵权。其歌词部分，虽然作出部分改动，但仍有大段内容与原创相同，因此也侵犯了原创词作者的著作权，故原创曲作者车行、词作者戚建波共同提起诉讼。
其同时向财经网产经介绍道，虽然《著作权法》不能对所有侵权个案一一给出判定标准，只能就某个侵权类型给出一个原则性的判断标准。但认定两件音乐作品是否是实质性相同或相似，一般根据两件音乐作品的起音、节奏、旋律、音节等各个方面的相似度、重合度等综合判断。
此外，是否构成抄袭，不仅要看抄袭的内容的多少，也要看被抄袭的音乐作品或其中某段旋律的知名度。“一件公众耳熟能详的音乐作品，别人哪怕引用一小段，也容易被认定为构成抄袭。且如果抄袭者在曲谱方面只是变了几个音轨，其余部分相同，则无论歌词是否修改，均可以认定为侵犯了曲作者的著作权。这种改编只属于歌词的改编，不属于曲谱的改编。” 魏剑啸向财经网产经介绍道，“而在主观故意方面，在后作者是否与原创作品有过接触或是否应该可能接触到原创作品，也是判断其是否构成侵权的参考因素。”
值得注意的是，在广告宣传片中，参与《好运来》演绎的不止有SNH48，还有歌曲的原唱祖海。这或许很难让人相信，通用磨坊对原作品处于不知情状态。
被多个品牌广泛使用的《两只老虎》
虽然《好运来》引发了侵权争议，但包括湾仔码头在内的多个快消品，用人人皆知的旋律进行广告宣传的手法一直在持续。
2019年初，湾仔码头又上线了一版由SNH48演绎的新年广告片《恭喜恭喜》。在魏剑啸律师看来，湾仔码头将原作于1945年，由庆余、陈歌辛创作的《恭喜恭喜》改编的方式与《好运来》基本相同。即在脍炙人口的旋律大体一致的前提下，对歌词作出类似“一碗湾仔码头，祝你吉祥如意”的植入修改。
财经网产经就此询问通用磨坊方面，《恭喜恭喜》的相关改编是否获得了原作者的授权，并避免出现与《好运来》类似的侵权嫌疑。通用磨坊未对该问题作出单独回应，仅在整体回复中提到，湾仔码头一贯尊重和重视原创版权的保护，严格遵从相关合法合规流程。
不止国内歌曲被广泛使用于广告行业，国外童谣也常被用作宣传素材。例如，过去数年在电视媒体和商超进行“耳朵轰炸”的“妙可蓝多，妙可蓝多，奶酪棒，奶酪棒，高钙又营养，陪伴我成长，真美味，真美味”；以及“海天酱油，金标生抽，炒菜香，炒菜香，炒菜就用金标，金标炒菜就香，香香香，香香香。”在某种程度上皆容易让人联想到法国童谣《两只老虎》。
那上述使用是否会产生法律争议？魏剑啸向财经网产经分析道，有关《两只老虎》（原为雅克兄弟）音乐作品的广告，其表现形式为词换曲不换。属于改编，不属于修改。其原创曲谱的保护期受《伯尔尼公约》等国际公约制约，初步了解，上述音乐作品已经超过著作权保护期，所以他人可以不经相关人员同意予以合理的改编利用。
而对于词曲作者不明的作品使用，魏剑啸也向财经网产经介绍道，从理论上看，虽然修改权不受保护期限制，原创作者死亡后，修改权仍可由作者的继承人予以保护。但若权利主体不明，别人的使用很难受到制约，也很难说是违法。这也使得权利更像处于待定状态——只有相关人员有足够证据证明其是著作权人或其继承人，才能向改编、使用者主张权利。毕竟，著作权是一种私权，国家不能代为行使。
显然，广告主们在进行创意音乐营销时，要么需提前筛选引用素材规避权利风险，要么应先获得权利人授权，否认，不仅宣传效果会因合规性打水漂，品牌形象也会受诉讼波及而遭贬损。
